[摘要]我國現(xiàn)行法律對海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)制度的規(guī)定大多基于行政管理角度而非物權(quán)法律角度。海域使用權(quán)的物權(quán)屬性內(nèi)在的要求應(yīng)當(dāng)基于物權(quán)維度就海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)作出具體明確的法律規(guī)定。文章對海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)制度提出具體的完善建議。
　　[關(guān)鍵詞]海域使用權(quán)；流轉(zhuǎn)；物權(quán)
　　我國海域使用權(quán)法律制度存在的主要問題是物權(quán)意識的缺失，我國海域使用權(quán)法律制度更多的是屬于行政管理和行政許可范疇。我國《物權(quán)法》并沒有詳細(xì)規(guī)定海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)法律制度，其本意也是將該制度留給《海域使用權(quán)管理法》（以下稱《海域法》）等專門法律去規(guī)定，但我國目前缺少相關(guān)法律的對接，存在立法空白，亟須予以完善。
　　一、完善海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)法律制度的意義
　�。ㄒ唬┖Ｓ蚴褂脵�(quán)流轉(zhuǎn)是物盡其用原則的內(nèi)在要求
　　物盡其用是我國《物權(quán)法》的基本原則，由于世界物質(zhì)和資源的有限性，最大限度地發(fā)揮物的價值，才能更好地滿足人們生產(chǎn)和生活的需要。而物的交換價值和使用價值的充分發(fā)揮，必然要通過流轉(zhuǎn)這一途徑來實現(xiàn)。國家可以將海域通過創(chuàng)設(shè)用益物權(quán)的方式流轉(zhuǎn)給私人使用，私人也可以通過轉(zhuǎn)讓、抵押、出資、出租、繼承等方式將其對海域的物權(quán)流轉(zhuǎn)給其他民商事主體。制定完善的法律促進(jìn)海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)，既可以滿足人們對海域占有、使用、收益的需求，又可以借此創(chuàng)造更多的社會財富，從而促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展。
　　（二）海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)是法律對社會現(xiàn)實的回應(yīng)
　　隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，人們對海域開發(fā)利用的需求的日益增強，海域使用權(quán)進(jìn)入市場進(jìn)行流轉(zhuǎn)成為必然。我國現(xiàn)行法對海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)制度的規(guī)定很不完善，《物權(quán)法》沒有規(guī)定海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)問題，《海域法》只規(guī)定了轉(zhuǎn)讓和繼承兩種海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)方式，而沒有提及出租、抵押和作價入股等流轉(zhuǎn)方式。盡管法律存在欠缺，但在各沿海省市，海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、抵押、出租、出資入股等現(xiàn)象卻大量存在，法律的缺位給實踐帶來很多混亂和困惑。因此，完善海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)制度是法律對社會迫切需求的一種必然回應(yīng)。
　　二、海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)法律制度的現(xiàn)狀和完善建議
　�。ㄒ唬┖Ｓ蚴褂脵�(quán)的出讓
　　《海域法》規(guī)定了海域使用權(quán)出讓的三種方式，即，申請審批、拍賣和招標(biāo)，其對申請審批的規(guī)定較為詳細(xì)，而對拍賣、招標(biāo)的規(guī)定則極簡略。
　　1.增加掛牌出讓方式
　　在申請審批、拍賣和招標(biāo)出讓方式之外，可以借鑒土地使用權(quán)的出讓方式，增加掛牌方式取得海域使用權(quán)，事實上，海南、浙江、廣西、天津等地的地方性法規(guī)已經(jīng)在審批、招標(biāo)和拍賣之外增加了掛牌出讓方式①。掛牌出讓方式具有操作簡便、競爭性強的優(yōu)點，是一種很好的用益物權(quán)市場化出讓方式，更多的市場化出讓方式有利于加快海域使用權(quán)出讓的市場化進(jìn)程，促進(jìn)海洋經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
　　2.限制審批出讓的適用范圍，建立以市場競爭為主的出讓制度
　　應(yīng)當(dāng)縮小審批方式在海域使用權(quán)出讓中的適用范圍，建立以市場配置資源為主導(dǎo)的海域出讓模式。申請審批為主的出讓模式使競爭機(jī)制難以發(fā)揮作用，海域使用權(quán)的價格容易受到非市場因素的影響，因此，應(yīng)當(dāng)逐步建立和發(fā)展競爭出讓為主、申請審批為輔的海域使用權(quán)出讓模式。
　　我國相關(guān)的法律沒有區(qū)別公益性用海和經(jīng)營性用海規(guī)定不同的海域使用權(quán)出讓方式，筆者認(rèn)為對兩類用途的海域應(yīng)當(dāng)區(qū)分對待，建議將申請審批方式用于公益性用海，而將拍賣、招標(biāo)和掛牌方式用于經(jīng)營性用海。對于拍賣、招標(biāo)和掛牌的適用情形，應(yīng)當(dāng)制定相應(yīng)的規(guī)定，從而為建立和發(fā)展海域使用權(quán)一級市場提供制度上的支持和保障，打破目前行政審批為主、市場出讓為輔的模式。筆者建議做如下的規(guī)定：
　　首先，參照各地的地方立法，規(guī)定招標(biāo)、拍賣、掛牌出讓海域使用權(quán)適用范圍：（1）工業(yè)、商業(yè)、商品住宅、海砂開采、旅游娛樂、養(yǎng)殖和其他經(jīng)營性項目用海；（2）供海計劃公布后同一宗海有兩個或者兩個以上意向用海人的；（3）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
　　同時，規(guī)定下列情形不適用招標(biāo)、拍賣、掛牌出讓海域使用權(quán)：（1）國務(wù)院或國務(wù)院主管部門審批、核準(zhǔn)的建設(shè)項目用海；（2）國防建設(shè)項目用海；（3）公益事業(yè)或公用基礎(chǔ)設(shè)施用海；（4）傳統(tǒng)趕海區(qū)、海洋保護(hù)區(qū)、爭議海域的海域；（5）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
　　其次，應(yīng)當(dāng)制定海域使用權(quán)出讓的具體程序。我國現(xiàn)行法律對海域使用權(quán)申請審批程序的規(guī)定比較完備，但欠缺招標(biāo)、拍賣或者掛牌出讓海域使用權(quán)的具體程序。市場化運作應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正、競爭有序和誠信的原則，制度不但要保障實體的公正還要保障程序上的公正，防止投標(biāo)人、競買人或者中標(biāo)人、競得人以及海洋行政主管部門在海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)過程中的不正當(dāng)行為的產(chǎn)生。因此，應(yīng)當(dāng)制定招標(biāo)、拍賣、掛牌出讓方案和底價的確定等運作環(huán)節(jié)的具體程序，目的在于減少行政權(quán)力對市場的干預(yù)，保障海域一級市場更公正、透明地按照市場規(guī)則運行。
　　3.建立海域使用權(quán)出讓合同制度
　　我國《海域法》沒有規(guī)定海域使用權(quán)出讓合同制度，有地方法規(guī)規(guī)定通過招標(biāo)、拍賣、掛牌方式取得海域使用權(quán)的，政府主管部門與中標(biāo)人或者買受人簽訂海域使用權(quán)出讓合同，也有地方法規(guī)規(guī)定通過審批方式取得海域使用權(quán)的，政府主管部門與海域使用人簽訂海域使用權(quán)出讓合同。我國有比較完善的土地使用權(quán)合同制度，卻沒有海域使用權(quán)出讓合同制度，可以借鑒土地使用權(quán)出讓合同制度構(gòu)建海域使用權(quán)出讓合同制度，規(guī)定無論是依據(jù)哪一種出讓方式取得海域使用權(quán)，都應(yīng)當(dāng)簽訂海域使用權(quán)出讓合同來規(guī)定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，一方違反合同，另一方可以依據(jù)合同要求對方承擔(dān)違約責(zé)任。建立海域使用權(quán)出讓合同制度的意義在于通過合同這樣一種平等的形式明確海域使用權(quán)人和政府雙方的權(quán)利和義務(wù)，從而使得海域使用權(quán)人能更好地保護(hù)自己的權(quán)利，實現(xiàn)權(quán)利制約權(quán)力的法治理念。著名法學(xué)家王利明教授也建議規(guī)定海域使用權(quán)出讓合同制度，在合同中明確規(guī)定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任等問題，使其符合物權(quán)的一般規(guī)則。

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