開(kāi)胸驗(yàn)肺驗(yàn)出問(wèn)題 　　勞保法律未完全付諸實(shí)際 　　 　　☆案情☆2007年1月，張海超參加單位組織的職工體檢。2009年1月6日，張海超感覺(jué)肺部不適，到為其體檢的防疫站查詢，被告知其在2007年體檢時(shí)就發(fā)現(xiàn)肺有問(wèn)題，曾通知單位組織復(fù)查。經(jīng)詢問(wèn)，才知道單位將其復(fù)查通知私自扣下。張海超要求進(jìn)行職業(yè)病鑒定，但單位拒絕為其提供鑒定所需資料，致使張海超無(wú)法進(jìn)行鑒定，其他醫(yī)院又無(wú)權(quán)進(jìn)行職業(yè)病鑒定。2009年5月，在有關(guān)部門干預(yù)下，鄭州市職業(yè)病防治所為張海超進(jìn)行鑒定，結(jié)果是“無(wú)塵肺”。激憤之中，張海超不顧醫(yī)生勸阻，決定冒生命危險(xiǎn)“開(kāi)胸驗(yàn)肺”。到醫(yī)院手術(shù)打開(kāi)其胸部，立刻發(fā)現(xiàn)其肺部有大量粉塵。但有關(guān)部門仍堅(jiān)持認(rèn)為醫(yī)院沒(méi)有職業(yè)病鑒定資質(zhì)，作出的結(jié)論不能作為認(rèn)定職業(yè)病的依據(jù)。
　　
　　★點(diǎn)評(píng)★過(guò)去有工傷保險(xiǎn)條例保護(hù)勞動(dòng)者，現(xiàn)在又加上勞動(dòng)合同法，法律規(guī)定不能說(shuō)不完備，但張海超的遭遇就是這樣!這至少說(shuō)明以下幾點(diǎn)：第一，用人單位對(duì)勞動(dòng)者的健康不負(fù)責(zé)任，扣押復(fù)查通知，阻止職業(yè)病鑒定，逼迫勞動(dòng)者“鋌而走險(xiǎn)”；第二，職業(yè)病防治機(jī)構(gòu)的職責(zé)是保護(hù)勞動(dòng)者，卻弄虛作假，欺騙勞動(dòng)者；第三，保護(hù)勞動(dòng)者的法律在很多地區(qū)和單位并沒(méi)有變成實(shí)際行為。勞動(dòng)者創(chuàng)造世界，創(chuàng)造財(cái)富，理應(yīng)受到尊重和保護(hù)。可是，他們?cè)谑艿綋p害尋求法律保護(hù)的時(shí)候，卻要面對(duì)重重關(guān)卡，最終不得不以自己的身體、健康甚至生命為代價(jià)，“開(kāi)胸驗(yàn)肺”以證明自己的損害。
　　
　　航空“黑名單”事件
　　判決理由有前后矛盾之嫌
　　
　　☆案情☆范后軍原系廈航航空安全員，2004年9月1日被廈航終止勞動(dòng)合同。2005年4月30日，廈航向福州各民航售票處發(fā)傳真，建議不要向范后軍出售任何航空公司的航班機(jī)票。范后軍得知后，找廈航有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)質(zhì)疑，因情緒激動(dòng)與對(duì)方發(fā)生肢體沖突，后被公安機(jī)關(guān)行政拘留。2006年3月20日，雙方簽訂調(diào)解意見(jiàn)書(shū)，約定范后軍“今后自愿在沒(méi)有子女前放棄乘坐廈航航班權(quán)利”。2008年6月，范后軍的女兒出生，范后軍即電話告知廈航，并于當(dāng)天購(gòu)買廈航機(jī)票，但廈航將其座位取消。9月15日，范后軍要求乘坐廈航航班時(shí)再次遭到拒絕，遂將廈航告上法庭，請(qǐng)求法院判令廈航立即停止侵權(quán)行為，賠禮道歉，并賠償因無(wú)故拒絕其乘坐廈航航班所造成的損失。法院判決駁回范后軍的訴訟請(qǐng)求。
　　
　　★點(diǎn)評(píng)★作為被列為“黑名單”的人物，范后軍希望掙脫鎖鏈而自由乘坐民用航空器，但法院的一紙判決扼殺了他主張尊嚴(yán)、主張平等、主張自由的正當(dāng)訴求。法官判決的理由之一，是范后軍乘坐廈航班機(jī)不排除其在航班上可能再次與其工作人員發(fā)生沖突，出于安全原因拒絕其登機(jī)。該判斷具有一定合理性，不屬于對(duì)范后軍人格尊嚴(yán)的侵害。同時(shí)，判決書(shū)又強(qiáng)調(diào)，廈航限制原告乘坐其航班過(guò)程中采取的做法缺乏規(guī)定，亦不夠公開(kāi)透明。這樣的判決理由不僅前后矛盾，且按照其公開(kāi)透明的要求，廈航還有權(quán)將范后軍列入“黑名單”的事實(shí)予以公開(kāi)。如果一個(gè)人僅僅因?yàn)閯趧?dòng)合同糾紛發(fā)生過(guò)爭(zhēng)執(zhí)，就將其列八“黑名單”進(jìn)行封殺，涉及了民事主體的人格尊嚴(yán)問(wèn)題。依我所見(jiàn)，這份判決書(shū)有失水準(zhǔn)，難說(shuō)不是一悲。
　　
　　羅彩霞勇打冒名官司向玩弄職權(quán)者“開(kāi)了一槍”
　　
　　☆案情☆2004年高考后，湖南省邵東縣靈官殿鎮(zhèn)羅彩霞被冒名頂替，失去了上第三批錄取的�？圃盒５臋C(jī)會(huì)，頂替羅彩霞身份的是其同學(xué)，即當(dāng)?shù)毓�安局政委的女兒王佳俊。羅彩霞被迫復(fù)讀一年后考取天津師范大學(xué)。2008年王佳俊畢業(yè)。本應(yīng)2009年畢業(yè)的羅彩霞因身份證被盜用而被取消教師資格證書(shū)。身份受到質(zhì)疑。這一切都是王佳俊的父親利用職權(quán)，串通有關(guān)部門和人員，弄虛作假，使離大學(xué)錄取成績(jī)相去甚遠(yuǎn)的女兒突破重重關(guān)卡，冒名頂替成了貴州師范大學(xué)學(xué)生“羅彩霞”，順利畢業(yè)。2009年5月，羅彩霞以侵犯姓名權(quán)、受教育權(quán)為由起訴王佳俊、王崢嶸、貴州師范大學(xué)等7個(gè)單位和個(gè)人。10月26日，湖南省邵陽(yáng)市北塔區(qū)人民法院判處王佳俊的父親王崢嶸有期徒刑4年。
　　
　　★點(diǎn)評(píng)★羅彩霞，在2009年是一個(gè)受害者的名字，也是一個(gè)勝利者的名字，她用自己的行動(dòng)，捍衛(wèi)自己的權(quán)利，向玩弄職權(quán)舞弊者“開(kāi)了一槍”，致使王崢嶸這個(gè)利用手中職權(quán)牟私利的人受到7法律制裁。據(jù)我所知，這樣的案件并不僅此一件。人心都是肉長(zhǎng)的，可是有些人的心不是肉長(zhǎng)的，而是鐵鑄的，水泥澆的，太硬，對(duì)己是肉，對(duì)別人卻是鐵，因此就可以攫取他人的權(quán)利、他人的機(jī)會(huì)、他人的錄取通知書(shū)而冒名頂替。法律對(duì)這樣的人不僅應(yīng)當(dāng)進(jìn)行制裁，而且應(yīng)當(dāng)剝奪其攫取他人的人格和權(quán)利，歸還于被侵權(quán)人。因此，應(yīng)當(dāng)大喊一聲：羅彩霞，法律支持你!
　　
　　網(wǎng)帖編造“艾滋女”賣淫觸刑律還要承擔(dān)民事責(zé)任
　　
　　☆案情☆2009年10月12日，互聯(lián)網(wǎng)驚現(xiàn)一位名叫“閆德利”的河北女子，自稱遭到繼父強(qiáng)奸后進(jìn)城務(wù)工，在灑吧從事賣淫工作，2009年檢查出患有艾滋病。第二天，“艾滋女”在博客中公布大量生活照及279名與其有性接觸者的電話號(hào)碼。2009年10月16日，河北容城縣公安局立案，查明確有閆德利其人，經(jīng)對(duì)閆德利進(jìn)行3次醫(yī)學(xué)檢驗(yàn)，均確認(rèn)其未感染艾滋病。經(jīng)偵查，警方在北京某小區(qū)將犯罪嫌疑人楊某抓獲。楊某供述，該博客上發(fā)表的文字以及照片是其所為，是為報(bào)復(fù)閆德利而惡意編造的。楊某在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)帖誹謗侮辱，給閆德利及其家人的精神造成嚴(yán)重創(chuàng)傷，閆德利欲向楊某主張精神損害賠償。目前，楊某已因誹謗、侮辱罪被批準(zhǔn)逮捕。
　　
　　★點(diǎn)評(píng)★閆德利是悲哀的，因?yàn)樗�被楊某在網(wǎng)上害慘了。同樣，閆德利也是幸運(yùn)的，因?yàn)楹颖本�方及時(shí)出手，立案?jìng)刹�，抓獲犯罪嫌凝人，還其清白。本案值得重視的有3點(diǎn)：第一，警方對(duì)涉及公眾利益的網(wǎng)絡(luò)事件及時(shí)出手調(diào)查，澄清是非十分重要；查清犯罪，主動(dòng)追究，保護(hù)受害人的合法權(quán)益，迅速平息引起的恐慌更為重要。第二，在網(wǎng)絡(luò)上實(shí)施侵權(quán)行為，同樣要受到法律制裁，楊某利用網(wǎng)絡(luò)惡意誹謗、侮辱他人，不僅應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，也要承擔(dān)民事責(zé)任。第三，楊某利用網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，并沒(méi)有-人對(duì)網(wǎng)站承擔(dān)的責(zé)任提出要求，因?yàn)樨?zé)任分明，就是楊某的責(zé)任，網(wǎng)站雖然提供了平臺(tái)，但因其無(wú)過(guò)錯(cuò)，因而無(wú)責(zé)任。
　　
　　地鐵斷腿案再審受害人有過(guò)失應(yīng)過(guò)失相抵
　　
　　☆案情☆吳華林在北京地鐵南禮士路站趕乘列車，見(jiàn)列車進(jìn)站疾跑至站臺(tái)，無(wú)法收步，跌入地鐵站臺(tái)下。列車剎車不及，將吳華林的兩腿幾乎齊根軋掉。吳華林向法院起訴，要求賠償，幾經(jīng)反復(fù)，獲得賠償80萬(wàn)元，其中包括精神損害賠償金30萬(wàn)元。吳華林在購(gòu)置了假肢和必備用具后，再次起訴北京市地鐵公司，索要已經(jīng)發(fā)生以及后續(xù)發(fā)生的輔助器材費(fèi)用和護(hù)理費(fèi)等178萬(wàn)元。在此期間。檢察機(jī)關(guān)對(duì)法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的前終審判 決提出抗訴，認(rèn)為終審判決在適用法律上確有錯(cuò)誤，提請(qǐng)人民法院依法再審。法院對(duì)該案進(jìn)行了再審，目前還沒(méi)有結(jié)果。
　　★點(diǎn)評(píng)★吳華林不慎身受重傷，值得同情。已經(jīng)公布征求意見(jiàn)的“侵權(quán)責(zé)任法”第七十三條規(guī)定，“從事高空、高壓、地下挖掘活動(dòng)，使用高速軌道運(yùn)輸工具造成他人損害的，經(jīng)營(yíng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的除外。被侵權(quán)人對(duì)損害的發(fā)生有過(guò)失的，可以減輕經(jīng)營(yíng)人的責(zé)任。”地鐵是高速軌道運(yùn)輸工具，應(yīng)當(dāng)適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。但是，該條規(guī)定，即使是在適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則的情況下，經(jīng)營(yíng)者能夠證明損害是由受害人的故意或者不可抗力造成的，應(yīng)當(dāng)免除經(jīng)營(yíng)者的侵權(quán)責(zé)任；被侵權(quán)人對(duì)損害的發(fā)生有過(guò)失的，可以減輕經(jīng)營(yíng)人的責(zé)任。這樣的規(guī)定是正確的。即使在無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則情況下，侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任自然無(wú)過(guò)錯(cuò)要件的要求，但受害人自身對(duì)損害的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)，包括故意和過(guò)失，當(dāng)然要引起相應(yīng)的法律后果，那就是：故意者，免除經(jīng)營(yíng)人的責(zé)任；過(guò)失者，實(shí)行過(guò)失相抵，減輕經(jīng)營(yíng)人的責(zé)任。這才是公平的。地鐵是公益事業(yè)，承擔(dān)的是社會(huì)的職責(zé)，一味求地鐵承擔(dān)過(guò)重的責(zé)任，難說(shuō)不是對(duì)公眾利益的損害。
　　
　　醫(yī)學(xué)教授慘死北大醫(yī)院放手實(shí)習(xí)醫(yī)生獨(dú)診不合法
　　
　　☆案情☆2005年12月，北京大學(xué)醫(yī)學(xué)教授熊卓為因?yàn)殚L(zhǎng)期伏案導(dǎo)致腰椎出現(xiàn)輕度滑脫，北大醫(yī)院骨科主任李淳德診斷需要盡快手術(shù)，很快就會(huì)恢復(fù)健康。術(shù)后，熊卓為并沒(méi)有像醫(yī)生說(shuō)的那樣很快恢復(fù)，病情反而突然嚴(yán)重。2006年1月31日，術(shù)后第7天，北大醫(yī)院宣布，熊卓為因發(fā)生術(shù)后并發(fā)癥肺栓塞，搶救無(wú)效死亡。病歷記錄記載，熊的肋骨折斷了3根，心臟、肝臟全都破了；負(fù)責(zé)觀察、診療、搶救的3位主治醫(yī)生都是沒(méi)有行醫(yī)資格的北大醫(yī)學(xué)院的在校學(xué)生，且病歷還有多處涂改。2009年此事被披露后，衛(wèi)生部已責(zé)成北京市衛(wèi)生局對(duì)此進(jìn)行認(rèn)真調(diào)查，核清事實(shí)，提出處理意見(jiàn)，并及時(shí)向社會(huì)公布。事件引起爭(zhēng)議的一個(gè)焦點(diǎn)，便是“醫(yī)學(xué)生或?qū)嵙?xí)醫(yī)生的行為是不是非法行醫(yī)”。
　　
　　★點(diǎn)評(píng)★這個(gè)案件有兩點(diǎn)可以肯定：第一，符合一定條件的醫(yī)學(xué)生或?qū)嵙?xí)醫(yī)生參加醫(yī)療活動(dòng)肯定是合法的。醫(yī)學(xué)生和實(shí)習(xí)醫(yī)生的情況比較特殊，他們?cè)谂R床指導(dǎo)教師和指導(dǎo)醫(yī)生的監(jiān)督、指導(dǎo)下，可以為患者提供相應(yīng)的臨床診療服務(wù)。醫(yī)學(xué)生是未來(lái)的醫(yī)務(wù)工作者，在后期的學(xué)習(xí)階段是必須進(jìn)入到臨床實(shí)習(xí)這個(gè)環(huán)節(jié)的。這是培養(yǎng)醫(yī)生所必需的。第二，完全放手讓醫(yī)學(xué)生或者實(shí)習(xí)醫(yī)生獨(dú)立進(jìn)行醫(yī)療活動(dòng)肯定是不合法的，沒(méi)有臨床指導(dǎo)教師或者指導(dǎo)醫(yī)生的監(jiān)督指導(dǎo)，醫(yī)學(xué)生或者實(shí)習(xí)醫(yī)生不能獨(dú)立行醫(yī)。醫(yī)院完全放手讓醫(yī)學(xué)生或者實(shí)習(xí)醫(yī)生獨(dú)立進(jìn)行診療活動(dòng)，違背衛(wèi)生管理法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范的規(guī)定，構(gòu)成患者損害，構(gòu)成醫(yī)療損害責(zé)任，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
　　
　　趙本山打形象權(quán)官司如不撤訴新人格權(quán)或確立
　　
　　☆案情☆沈陽(yáng)現(xiàn)代耳鼻喉醫(yī)院在醫(yī)療廣告中，未經(jīng)本人同意，擅自使用著名笑星趙本山和小沈陽(yáng)的動(dòng)畫(huà)形象，兩個(gè)動(dòng)畫(huà)形象還繪聲繪色地用上了春晚小品《不差錢》的方言和表演。2009年8月，趙本山將在電視臺(tái)播出該廣告的沈陽(yáng)現(xiàn)代醫(yī)院起訴到沈陽(yáng)市沈河區(qū)人民法院，要求賠償310萬(wàn)元損失。lO月，沈陽(yáng)現(xiàn)代醫(yī)院與本山傳媒集團(tuán)就糾紛和解，趙本山從沈河區(qū)法院撤訴。
　　
　　★點(diǎn)評(píng)★選擇本案，并非考慮名人因素，而是在意趙本山訴訟所選擇的訴因。盡管原告起訴的是侵害肖像權(quán)糾紛，但是其主張的實(shí)際訴因是形象權(quán)。侵權(quán)人所侵害的是權(quán)利人以面部形象為基本內(nèi)容的肖像，認(rèn)定為侵害肖像權(quán)沒(méi)有問(wèn)題，但如果使用沒(méi)有面部形象的人的其他形象，例如非法利用他人的手、腳、后背形象，或者面部并非主要內(nèi)容的人的形象，例如表演他人的形體動(dòng)作，能夠認(rèn)定為侵害肖像權(quán)嗎?顯然不行!那么，人的形象就沒(méi)有辦法保護(hù)，就得放任他人侵權(quán)。因此，形象權(quán)應(yīng)當(dāng)是一個(gè)人格權(quán)。人格權(quán)是一個(gè)發(fā)展中的權(quán)利，不受法定主義約束，沒(méi)有法律規(guī)定照樣可以確認(rèn)一個(gè)已經(jīng)成熟的人格權(quán)。歷史上新的人格權(quán)都是這樣確立的。因此，倒對(duì)本山大叔撤訴有些遺憾：如果不撤訴，法院會(huì)不會(huì)判出一個(gè)形象權(quán)來(lái)呢?那才是維權(quán)的大喜之事。
　　
　　博士遭雷擊身亡
　　侵權(quán)責(zé)任法并非萬(wàn)能
　　
　　☆案情☆2009年6月13日，陳先生與其妻魏博士及其他3位同事攀爬箭扣長(zhǎng)城。在箭扣長(zhǎng)城“鷹飛倒仰”處遭遇雷電，陳先生與魏博士遭雷擊后墜崖不幸身亡。陳、魏之父母認(rèn)為，對(duì)長(zhǎng)城負(fù)有管護(hù)責(zé)任的箭扣長(zhǎng)城所在地村委會(huì)和賣票經(jīng)營(yíng)的生態(tài)觀光園在事實(shí)上已經(jīng)將箭扣長(zhǎng)城作為旅游景點(diǎn)實(shí)際經(jīng)營(yíng)，故村委會(huì)和生態(tài)觀光園應(yīng)負(fù)有安全保障義務(wù)，應(yīng)該為園內(nèi)設(shè)施安裝避雷設(shè)備等，但沒(méi)有履行此義務(wù)，對(duì)兩名受害人的死亡具有重大過(guò)錯(cuò)，要求賠償死亡賠償金等共計(jì)60萬(wàn)元。觀光園則稱有合法登記手續(xù)，在其門票和觀光園各路口均設(shè)有禁止攀爬長(zhǎng)城的提示，長(zhǎng)城是國(guó)家文物，村委會(huì)無(wú)權(quán)安裝避雷設(shè)備及防護(hù)設(shè)施，兩死者的死因與被告無(wú)關(guān)。北京市懷柔區(qū)人民法院審理認(rèn)為，被告在觀光園內(nèi)盡到了提示義務(wù)，受害人的死亡與二被告行為之間無(wú)因果關(guān)系，于2009年11月26日判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
　　
　　★點(diǎn)評(píng)★受害人不幸遭雷擊死亡，值得同情。但是，凡是有損失都要找法院，讓法院判決有關(guān)單位和有關(guān)^承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，恐怕不行。侵權(quán)責(zé)任法首先是侵權(quán)的法，其次是責(zé)任的法。只有構(gòu)成侵權(quán)才能夠承擔(dān)責(zé)任，沒(méi)有侵權(quán)，當(dāng)然就沒(méi)有侵權(quán)責(zé)任。這個(gè)法律就是解決這個(gè)問(wèn)題的。盡管權(quán)利受到損害，但不符合侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定，那就不是侵權(quán)行為，也就無(wú)法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本案的判決結(jié)果，對(duì)于原告是一悲，但對(duì)于社會(huì)卻不一定，因?yàn)楸景父嬖V大家，一是野外旅游須倍加小心，二是侵權(quán)責(zé)任法對(duì)于損害救濟(jì)并非萬(wàn)能。
　　
　　祖父母探視權(quán)獲支持雖可喜卻曝法律適用不一
　　
　　☆案情☆原告兩位老人是夫妻，其子張某與被告王某結(jié)婚后生一子，后張某因病去世。2008年，王某再婚，兒子一直跟王某共同生活。王某因遺產(chǎn)繼承問(wèn)題曾起訴二原告，雙方產(chǎn)生矛盾。王某不滿，為了不讓兩位老人找到他們的孫子，多次為兒子變換幼兒園，拒絕兩位老人探望。兩原告無(wú)奈向法院起訴，要求有隨時(shí)探視自己孫子的權(quán)利。山東省濟(jì)寧市市中區(qū)人民法院認(rèn)為，兩原告要求探望孫子并不影響孩子的身心健康，與我國(guó)婚姻法的精神相一致，是探視權(quán)的主體，否則有悖于公序良俗，故判決兩位老人每月于休息日探視孫子一次，每次不超過(guò)12小時(shí)。王某對(duì)此判決不服提出上訴，二審判決駁回上訴，維持原判。
　　
　　★點(diǎn)評(píng)★選擇兩位者人的案件進(jìn)行點(diǎn)評(píng)，是因?yàn)樵谖?002年點(diǎn)評(píng)的案件中，有一件就是“爺爺無(wú)權(quán)探望孫子”案，法院判決爺爺奶奶主張對(duì)孫子的探望權(quán)違反7婚姻法“只有離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母才有探望權(quán)”的規(guī)定，侵害7原告的監(jiān)護(hù)權(quán)。我對(duì)這個(gè)判決感到氣憤。這次，兩位老人主張?zhí)酵麢?quán)，最終獲得法院一二審判決的支持，真的是一件可喜之事!高興之余，想到一個(gè)問(wèn)題，就同樣的一個(gè)法律問(wèn)題，就同樣的一個(gè)法律規(guī)定，兩個(gè)法院作出完全不同的判斷和理解，究竟孰是孰非?看來(lái)，只有對(duì)法律進(jìn)行統(tǒng)一理解和解釋，才能夠保證法律的統(tǒng)一適用。對(duì)此，大概還要做更多的工作。否則，爺爺奶奶在不同的法院主張對(duì)孫子的探望權(quán)，就會(huì)有不同的判決結(jié)果，維權(quán)的結(jié)果就會(huì)有悲有喜。

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