企業(yè)轉投資債務清償問題
發(fā)布時間:2018-06-26 來源: 美文摘抄 點擊:
摘 要:企業(yè)進行轉投資有助于對經營風險進行分散,改善產業(yè)結構,對交易成本進行節(jié)約。但是在進行轉投資的過程中也必然會為債權人帶來一定的負面效益。在文中分析了企業(yè)債務轉投資的意義,并就企業(yè)轉投資債務清償問題進行分析,以期為企業(yè)在進行轉投資時提供參考。
關鍵詞:轉投資;債務清償;企業(yè)
一、問題與意義
企業(yè)轉投資,是指該企業(yè)作為單一投資主體,以自己特定財產出資參加另一企業(yè)經營,成為該企業(yè)的成員。各國法律一般都確認企業(yè)有轉投資的權利。但是,對于何種企業(yè)可以出資參加何種企業(yè),例如:負有限責任或無限責任的企業(yè)(法人企業(yè)、非法人企業(yè)),可否參加另一負有限責任的企業(yè)而成為另一企業(yè)的有限責任成員,法律有何限制性規(guī)定;負有限或無限責任的企業(yè)(法人或非法人企業(yè)),可否參加另一負無限責任的企業(yè)而成為該企業(yè)的無限責任成員,法律規(guī)定尚不完善。企業(yè)可以參加合伙嗎?企業(yè)作為合伙人對合伙債務應承擔的是什么性質的責任——有限責任?無限責任?或者是介乎二者之間的另一種類型的責任?
二、什么是有限責任與無限責任
有限責任即有限清償責任,是指投資者對其投資經營的活動或者由其投資組成的企業(yè)所生債務,以其特定出資財產額為限負責。
無限責任即無限清償責任,是指投資者對由其投資經營的活動或者由其投資組成的企業(yè)所生債務,承擔全部清償責任,而不以其投入的某特定財產為限。
這里面有兩個問題必須澄清:
1.投資者的責任與企業(yè)的責任的關系
一方面,投資者作為企業(yè)的成員對企業(yè)債務自當負責;另一方面,投資者組成企業(yè)后,企業(yè)對于自身債務亦當負責。由于企業(yè)賴以承擔責任的財產來源于全體投資者,所以,企業(yè)的責任性質同投資者的責任是一致的;全體投資者均以其出資財產額為限負有限責任時,則企業(yè)、即以企業(yè)債務承擔有限責任;投資者(哪怕其中一個)負無限責任,則該企業(yè)便不以企業(yè)資產為限而對債務承擔清償責任,這時,首先以企業(yè)財產對債務承擔清償責任,不足清償時,還需由負無限責任成員負不足清償部分的清償責任。
2.無限責任的含義
無限責任須由債務人對債務承擔全部清償責任,而不以特定的有限量的財產額為限。例如:一家有限責任公司以10萬元出資參加合伙(或無限責任公司),該有限公司對于合伙債務的清償責任不以10萬元為限,還需以該有限公司的財產負責;但有限公司的財產本來就是有限量的(例如80萬元),其股東均以各自出資為限對公司負責,如果它所參加的合伙的債務額巨大,除首先以合伙財產償付外,債務余額大于作為合伙人的有限公司的財產總額,則該有限公司便可能不能履行全部清償責任;而中止履行部分償付責任。這時它們便不能履行無限責任,它們缺乏無限責任的能力。當然,這種債務清償責任也不同于一般有限責任,因為它畢竟不以出資額為限,除出資外,出資人還需用其他財產對債務承擔償付責任。那么,這是一種什么性質的責任呢?
在民法上,民事主體以承擔無限責任為原則,以承擔有限責任為例外,如英國學者Geravado Santini 認為“每一個主體的完全的(Complete)和無限的( Unlimited)個人責任( Personal responsibility)不管是個人還是法人,在大多數國有都是一個基本的法律責任“。(摘自孔祥俊等編公司法及配套規(guī)定新釋)
綜上所述,從法人有無限的角度而言,法人本身承擔的是無限責任,不是有限責任,從法人責任是否獨立的角度而言,法人的責任是獨立的責任,而不是非獨立的責任。持有100元人民幣股份的一個法人,其風險就是100元人民幣,而不會更多。
3.關于出資人“以各自財產承擔責任”
我國80年代出現的不具備法人資格的所謂“半緊密型聯營”或“合伙型聯營”,參加聯營的企業(yè)對于聯營體承擔什么性質的清償責任呢?人們認為,這即為無限責任。
應當指出;我國的上述聯營,各投資者所負的責任是不典型的,人們所通稱的無限責任。我國《民法通則》第52條雖然確認了這種聯營形式,但;第一,該法沒有把這種聯營明確定名為“合伙”或“合伙型”;第二,并未把其中的債務清償責任稱為無限責任,而只是規(guī)定這種聯營“由聯營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定,以各自所有或者經營管理的財產承擔民事責任。按照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定連帶責任的,承擔連帶責任”。這里所謂:“以各自己所有的或者經營管理的財產承擔民事責任,不同于無限責任。因為對于本來負有限責任的聯營各方(如國有企業(yè)、有限公司)來說,它們各自的財產本是有限的,無法保證承擔對聯營體債務全部承擔責任。但這種責任確實也不同于一般的有限責任,因為它并不以聯營各方出資額為限,如果一定要把這種責任用無限責任或有限責任歸類,那么也只能將其稱為一種特殊的無限責任或者特殊的有限責任。
還應當指出:“我國的《中外合作經營企業(yè)法》在債務清償責任上也存在疏漏之處。第22條規(guī)定“中外合作者依照合作企業(yè)合同的約定,分配收益或者產品,承擔風險和虧損”。這里的“依照合同約定承擔責任”,主要是關于責任分擔的一種內部約定,合作企業(yè)及其各方合作者對外應負何種責任——無限責任或者有限責任——該法所有條款未提及,這對于債權人的利益顯然是保護不周的。
4.企業(yè)轉投資承擔的有限責任問題
我國法律許可企業(yè)轉投資參加其他企業(yè)而成為其他企業(yè)的有限責任成員;但也需做具體分析。
首先:法人企業(yè)轉投資再成為其他企業(yè)的有限責任成員,法律在許可的同時,應規(guī)定對成員企業(yè)出資占其資本總額的最高比例的限制。例如對于一般企業(yè)(專門從事投資活動的投資公司除外)應規(guī)定不得超過其資本總額的25%,還應規(guī)定有關同業(yè)競爭的限制,避免發(fā)生成員企業(yè)同其所參加的新企業(yè)在業(yè)務上發(fā)生競爭。如果法律確認“有限合伙”的做法,即在合伙中一部分合伙人負無限責任,那么法人企業(yè)是可以作為有限合伙人參加合伙組織的。但它們在出資比例和競業(yè)上同樣應受到一定的限制。
其次,是非法人企業(yè)可否轉投資再承擔有限責任問題。非法人的獨資企業(yè)轉投資再承擔有限責任,從法理上說并無不可。但實踐中最好以獨資企業(yè)的出資個人名義再投資。
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