因為媒體對司法個案的討論，有些媒體卻以權(quán)威口吻斷然指出：“媒體報道不得干預(yù)獨立審判，這是法治國家之鐵律無疑”。（南方都市報社論，悲情不能遮蔽真相 關(guān)懷回歸專業(yè)準則 2005年09月12日）以此來指出媒體不能對王斌余案進行與判決相反的報道和評論。貌視言之鑿鑿，實則是一種誤導(dǎo)：是在審判獨立的名義之下，要求媒體放棄輿論監(jiān)督的權(quán)利。事實上，新聞自由和司法獨立的國際公約和準則告訴我們，媒體只要遵守新聞自由的一般規(guī)范，在任何時候都可以進行與司法機關(guān)立場相反的獨立報道和評論；
司法要避免媒體的激情對司法理性的影響，但是這不是通過對媒體的不同于公民個人的特別限制來實現(xiàn)的，而是通過司法程序本身的自我完善來實現(xiàn)。

　　一、司法對媒體不能有超過對普通公民的限制

　　媒體對司法的行為有報道和評論兩種，從國際準則的情況來看，司法對媒體的限制，總的來說，不是對媒體的特別限制，而是對所有公民的限制�！睹襟w與司法關(guān)系的馬德里準則》是一個由國際法學家協(xié)會的司法與律師獨立中心發(fā)表的旨在根據(jù)國公約的精神解釋“媒體與司法關(guān)系”的文件，本身并不是有約束力的國際公約，但它也沒有創(chuàng)造什么新的規(guī)范內(nèi)容，而是對已經(jīng)有的公約內(nèi)容的整理和解釋。之所以需要解釋，是因為國際公約中并沒有專門針對“司法與媒體”的內(nèi)容，而是體現(xiàn)在司法獨立、言論自由等公民基本人權(quán)的規(guī)定中。根據(jù)這個準則的解釋，司法對媒體的限制具體來說包括：

　　在案件的調(diào)查中。根據(jù)《媒體與司法關(guān)系的馬德里準則》規(guī)定，“媒體的權(quán)利和責任是收集和調(diào)查公共信息，對司法管理加以評論�！睆臈l文中沒有要求哪些內(nèi)容不能進行調(diào)查，所以，對媒體的限制只能是，采訪時對外不能公開的材料，對媒體同樣不公開，媒體不能采用非法方法獲取國家秘密；
不能公開審理的案件，媒體也沒有特權(quán)參加，對不公開的決定媒體雖然可以提出異議，但是如果強行參加而影響法庭秩序的，則可能違法。以上兩種情況，可能構(gòu)成侵犯國家機密和擾亂法庭秩序的行為，情節(jié)嚴重的構(gòu)成犯罪。媒體具有獨立調(diào)查的權(quán)利，其他事件中可以使用的調(diào)查方法都同樣可以用來調(diào)查司法案件。

　　在案件的評論中�！蛾P(guān)于媒體與司法關(guān)系的馬德里規(guī)則》第1條規(guī)定，媒體有權(quán)“在不妨害無罪推定原則的前提下，對審理前、審理中和審理后的案件加以評論。

” 對于審判前后的媒體評論，國際準則幾乎不做特別的限制，而只是提出“不妨害無罪推定原則”。這一限制往往沒有的意義-除非是誹謗、侮辱，各國沒有任何實質(zhì)性的法律對于媒體在“妨害無罪推定原則”時的制裁措施，其實這是一個柔性的條款。形成這種難以制裁的情況的原因，其實很簡單：因為對于普通人而言，只有誹謗、侮辱才能構(gòu)成違法，對媒體當然也只能適用這個對普通人的邏輯。實際上媒體揭發(fā)犯罪的報道都有一定程度上的“妨害無罪推定”，但法律無法限制，只能通過媒體自律來作無強制力的約束。

　　為什么不能對媒體有超出對普通公民的限制

　　司法為什么對媒體的報道和評論的限制與對普通公民的限制相同，而不另加以特別限制，理由有二：

　　一是因為民眾的激情不能成為限制媒體報道司法的理由。媒體自由是表達自由的一部分，是民主社會實行法治的基礎(chǔ)，媒體自由高于司法權(quán)力，其本質(zhì)是公民權(quán)利高于國家權(quán)力，媒體有監(jiān)督司法的權(quán)利。美國開國元老，獨立宣言起草人之一的湯姆斯•杰費遜有過一句頗為經(jīng)典的名言：“如果由我來決定，有政府（原文為廣義的包括了立法、司法、行政三權(quán)在內(nèi)的廣義政府----作者注）而沒有報紙，或者有報紙而無政府，我不會任何遲疑的選擇后者�！睆倪@個角度來看，司法獨立與新聞自由雖然都是民主社會的重要價值，當兩者進行平衡時，新聞自由應(yīng)當是放在第一位的。

　　媒體與司法的關(guān)系是一種復(fù)雜的關(guān)系，一方面?zhèn)髅綄λ痉ǔ绦虻膱蟮罎M足了公眾的知情權(quán)，是傳遞司法信息的一種方法；
另一方面某些報道又可能對法官、陪審員、當事人、證人及公眾造成影響。歐洲人權(quán)法院說：“公眾有權(quán)得到信息和思想，而媒體則應(yīng)當充當公眾的看門狗�！辈荒芤驗樗痉ǖ脑�因而對媒體作特別限制，司法不是媒體不能評論和報道的特殊范圍。社會領(lǐng)域除了這兩個價值的沖突以外，實際上與新聞自由相沖突的還有很多很多：立法理性、行政效率、個人權(quán)利等等，如果因為強調(diào)另一社會價值的重要性而在一般的合法性要求（保護國家秘密、個人隱私、特殊人群等）之外，因擔心民眾激情的影響而從范圍上對某一種領(lǐng)域作出不能報道和評論的特別限制，則作為基本自由的言論自由就會被縮減殆盡。

　　二是在社會假定對一個普通公民能夠開放的信息，就相當于能夠通過媒體向所有人開放。美國在1979年的Smith v. Maryland（442 U.S 735,1979）判決理由曾經(jīng)這樣指出：警察可以從任何公司獲取電話號碼而不認為損害了個人隱私，因為任何人的電話號碼是會向普通人打出的，根據(jù)Kates測試中“失敗的朋友” 的原理，即使是你告訴這個普通人說，電話號碼不要告訴他人，這個普通人也不能假設(shè)為遵守諾言。因此，只要是電話號碼，就應(yīng)當假設(shè)是可以讓任何人知道，所以警察從電話公司獲得電話號碼，公司配合查詢，不能算是泄露隱私（同理，將一個人的電話提供給任何人甚至于在媒體公開也只是道德問題，而不違法）。法院對于沒有特殊身份的普通公民可以公開的信息，基于“失敗的朋友” 原理，就意味著向所有公眾公開，當然也意味著媒體可以報道。

　　司法避免媒體的影響只能靠司法程序的自我完善

　　司法對媒體沒有特別限制，但這并不意味著，司法要接受媒體的影響，因為媒體的民眾激情容易情緒化，使司法不能理性地進行裁判。司法要主動通過看顧我約束的措施達到避免民眾激情影響的目的，為此，對于司法與媒體的關(guān)系，我們只能用 “協(xié)調(diào)”來表達。主要表現(xiàn)為：

　　一是通過英美法系國家的“封閉陪審團”、大陸法系國家的集中審理制度來實現(xiàn)。這一機制包括：審判組織是臨時選出的，審判前盡可能不接觸案件材料、實行起訴關(guān)一本主義（日本的一張紙主義）；
審判過程連續(xù)、封閉、庭審法官（包括陪審員）不能更換，審理后當即判決。就是說盡可能的讓法官少受公眾、媒體的影響，獨立進行審判。極端的情況是：美國法院在有些案件中，從庭審開始到裁決的全過程中，將陪審員封閉在法庭和與外界隔絕的旅館里（晚上休息時），不能看任何新聞和評論、不與外界有通訊聯(lián)絡(luò)。但即使是在這種情況下，也不能排除陪審員在來到法院以前接受過相關(guān)新聞和各種方式的評論。

　　二是通過法官和陪審員的自律。這雖然沒有具體的措施，但法院會要求有裁判權(quán)的法官和陪審員在案件審理期間不要與外界討論案件，不要在庭外接受與案件相關(guān)的信息。在美國的法庭上，主持法官總是會向晚上回家的陪審員們作出這樣的叮囑。所以，除了上述“極端情況”以外，即使是連續(xù)審理、當庭裁判，陪審員或者法官在回家的時間是否與家人朋友議論案件，是否看新聞，都只能靠自律。

　　三是某些特定程序和案件情況不向社會（包括媒體）公開。如《馬德里準則》第4條指出“基本準則并不排斥在司法調(diào)查程序階段對法律秘密的保守”，第9—12 條規(guī)定“法律有權(quán)因為對未成年人或者其他特殊群體進行保護的需要而對基本規(guī)則規(guī)定的權(quán)利加以限制。法律可以因為民主社會其他利益的需要而對犯罪過程有關(guān)的基本規(guī)則規(guī)定的權(quán)利加以限制：為了防止對被告人的嚴重偏見；
為了防止形成對證人的壓力、對陪審員和被害人造成損害。如果因為國家安全的理由而對基本規(guī)則加以限制，這種限制不能針對當事人的權(quán)利包括辯護權(quán)，形成危險�！钡�這此案件不公開審理，不是因為擔心“民眾激情”的原因，而是為了保守國家秘密、個人隱私，保護特殊人群。

　　所以，最合理的程序也不可能不受媒體的影響，所謂民眾的激情對司法理性的影響無法避免；
在特殊案件中使用極端的封閉式做法，只能減少這種影響而已。姚笠先生說得好：“要求民意穩(wěn)定不情緒化，那沒必要，因為他們不是法官，不要用要求法官作到的標準要求普通人。倒是法官們應(yīng)該在聽取各種民意的基礎(chǔ)上，以社會正義為原則，作理性和職業(yè)性的思考，考慮法律的缺陷和不合理之處，從而在裁決中爭取做到更完善、更合理，甚至改進法律，實現(xiàn)真正意義上的公正。

”（姚笠：拋棄王斌余是褻瀆社會正義——與法學家們商榷，http://www.yannan.cn/data/detail.php?id=8745 ，2005.9.16）

　　有人把媒體對一個案件的影響形容為民主的暴政，實在是對媒體作用的一種無知：世界上從來沒有一種理論擔心過媒體對事件的評論會變成“多數(shù)人的暴政”。因為媒體并非直接的判決者，這并不是公眾投票決定，最后還是由受到媒體影響的法官進行判決，在判決時，法官會對各種聲音進行深思。就象在西方國家的競選中媒體的宣傳不應(yīng)當指責為多數(shù)人的暴政一樣。如果媒體評論案件也叫做多數(shù)人暴政，那么公開審判也是多余的，法官應(yīng)當“關(guān)起門來進行裁判”，世界人權(quán)公約所確定的公開審判等基本人權(quán)都將受到質(zhì)疑。

　　中國沒有任何前述隔離程序防止媒體和民眾的激情影響司法，這是立法的缺陷。但當然也不能通過對媒體的限制達到隔離的目的。有些法院允許公民旁聽，卻不允許記者旁聽，是非�；闹嚨�，因為記者至少是普通公民；
普通公民能獲得的信息應(yīng)當假設(shè)媒體都能獲得，有什么理由只讓普通公民旁聽，卻反而封殺記者呢？同樣，有什么理由可以讓普通民眾旁聽和對案件產(chǎn)生情緒，卻不能讓媒體報道和評論案件，表達自己的立場呢？

　　媒體通過個案積極影響司法公正和社會公正

　　如前所述，象任何國家一樣，媒體都能影響司法；
由于言論自由的重要性，司法避免媒體的情緒化影響只能通過司法機關(guān)單方的程序完善而不是通過對媒體的特別限制來完成。司法受到媒體的影響，在任何國家都不可避免；
在我國，由于司法機關(guān)的程序方面的原因（而不是媒體的原因）導(dǎo)致司法受媒體的影響更加嚴重。這時，媒體應(yīng)當充分發(fā)揮其輿論監(jiān)督的作用，以自己的良知和公正立場去影響司法。媒體可以通過獨立調(diào)查和評論表達自己的有利于案件公正、社會公正的立場。

　　有一些人認為，“司法就是司法” “法律就是法律”，不能受任何其他因素的影響，其實，這是一種似是而非的觀點：首先，從“司法就是司法”來看，那種認為媒體應(yīng)當主動不去影響司法的想法，是對司法與媒體關(guān)系的誤解；
簡單地說，在司法不能避免要受到司法以外的影響的時候，媒體要施加好的影響、避免壞的影響，維護本案的司法公正之外，通過案件的裁判實現(xiàn)其他善的目的。其次，從“法律就是法律”來看，那種認為司法不包括其他價值的體現(xiàn)的觀點，是不了解司法基本規(guī)律的觀點�！巴ㄟ^司法實現(xiàn)正義”，但不光是實體正義，而且還包括程序正義，也就是說司法程序體現(xiàn)的人道、平等、人權(quán)等價值。

　　不僅在事實審理中陪審員和法官難以避免受媒體的影響，在量刑程序中，立法的本意就容忍媒體對司法的影響。我們通常所說的防止“輿論審判”是針對事實是否成立而言的，對于事實問題確實要理性，要盡量隔斷公眾對司法裁判的影響，因為真相只有一個，法官不應(yīng)當有自由裁量權(quán)，有就是有、無就是無、疑則從無。在量刑方面，法院考慮他的犯罪原因和民眾評價去量刑，是一種正當?shù)淖龇ā８鲊�法院的“量刑調(diào)查”制度就是考慮了 “社會評價”的結(jié)果。

　　那種認為定罪量刑不受任何媒體言論的影響，不受事實和法律以外的其他價值觀念的影響的想法是不現(xiàn)實的，也同樣是沒有意義的。正因為有這些影響，代表普通民眾的媒體應(yīng)當充當人民喉舌的角色，讓各種聲音去影響司法，使各種力量以媒體為工具進行博弈，盡可能達到公正；
而在達到案件公正的同時，通過案件實現(xiàn)其他社會正當目的，也是任何一個國家的司法所包括的當然目的。媒體在表達一個案件的立場的時候，背后的動機包括了實現(xiàn)其他正當目的，是題中應(yīng)有之義。法院在裁判時如何參考和平衡各種媒體的聲音，那是法官的權(quán)力。

　　再回過頭來年看看媒體正在評論的農(nóng)民工王斌余：王斌余，一位農(nóng)民工， 17歲到城市打工。因數(shù)次討要工錢未果，他連殺4人，重傷1人，后到當?shù)毓�安局投案自首�?月29日，寧夏石嘴山市中級人民法院一審判處王斌余死刑。判決一出，輿論嘩然。絕大多數(shù)媒體支持不對王斌余判處死刑，但是也有人反對。我國司法程序的不合理使司法機關(guān)沒有任何使法官隔斷于公眾影響的機制；
媒體對案件進行報道和評論，除了呼吁犯罪原因、社會同情可以成從輕處理的因素以外；
通過要求對王斌余案件的從輕處理案件表達自己的立場?點擊此處閱讀下一頁)

　　表達對分配不公、勞工權(quán)利救濟渠道不暢等社會不公正制度的抗議，從而表達促進社會進步的各種愿望。

　　媒體與司法關(guān)系、程序正義與實體公正的關(guān)系、政治倫理與司法倫理的關(guān)系，媒體都可以通過一個個案來表達自己的立場�！耙恍┟襟w和學者的熱議，頗耐人尋味：對社會局部存在的階層差距拉大等不公正、不和諧問題的思考和憂慮，已經(jīng)成為普遍性感受，以至于對任何有可能凸顯社會不公正的信號，反應(yīng)都高度敏銳。這一極端事件，激起強烈的輿論反響，網(wǎng)上相關(guān)帖子無數(shù)。有人稱，無論結(jié)果如何，“王斌余都注定要成為和孫志剛一樣的歷史標志性人物”�！保ㄍ醣笥帱c中了社會的敏感穴位2005年 09月16日08:37 http://society.people.com.cn/GB/1063/3700465.html，人民網(wǎng)）媒體通過自己的報道和評論影響個案的裁決，又通過個案去觸及“社會的敏感穴位”，是民主社會中，媒體與司法的一種正常關(guān)系。

　　2005.9.17

　　附：關(guān)于媒體與司法獨立關(guān)系的馬德里準則

　　高一飛 譯

　　介紹：1994年8月18日—20日，在國際法學家協(xié)會的司法與律師獨立中心的召集之下 ，40名來自世界各地的杰出的法學家和媒體代表，在西班牙的馬德里相聚，會議的主要內(nèi)容如下：

　　研討媒體與1985年聯(lián)合國《司法獨立基本規(guī)則》所確立的司法獨立之間的關(guān)系；

　　系統(tǒng)規(guī)范表達自由與司法獨立關(guān)系的規(guī)則。

　　參加者來自澳大利亞、奧地利、巴西、保加利亞、克羅地亞、法國、德國、加納、印度、約旦、荷蘭、挪威、巴勒斯坦、波蘭 、葡萄牙、塞內(nèi)加爾、斯洛維尼亞、西班牙、斯里蘭卡、瑞典、瑞士、英國。

　　以下是規(guī)則的內(nèi)容：

　　導(dǎo)言

　　•媒體自由是表達自由的一部分，是民主社會實行法治的基礎(chǔ)。法官的責任是承認和實現(xiàn)言論自由，適用法律時作有利一言論自由的解釋。只能根據(jù)《公民權(quán)利與政治權(quán)利國際公約》明示授權(quán)才能對媒體自由予以限制。

　　•媒體有義務(wù)尊重國際公約保護的個人權(quán)利和司法獨立。

　　•規(guī)則只是規(guī)定了言論自由的最低標準，它并不妨礙更高標準的確立。

　　基本準則

　　1、表達自由（包括媒體自由）是每一個宣稱是民主社會的必不可少的基礎(chǔ)。媒體的權(quán)利和責任是收集和調(diào)查公共信息，對司法管理加以評論。包括在不妨害無罪推定原則的前提下，對審理前、審理中和審理后的案件加以評論。

　　2、規(guī)則只有根據(jù)1984年對于公民權(quán)利與政治權(quán)利國際公約限制與抑制的斯拉卡沙公約，才能對公民權(quán)利與政治權(quán)利國際公約的規(guī)定有背離。

　　3、評論司法的權(quán)利不能受到任何特別的限制。

　　基本準則的范圍

　　4、基本準則并不排斥在司法調(diào)查程序階段對法律秘密的保守。這種情況下，秘密保守的目的主要是為了實現(xiàn)對被懷疑和被控告的個人的無罪推定的實現(xiàn)。不能限制任何人了解官方調(diào)查結(jié)論和調(diào)查情況的信息。

　　5、基本規(guī)則并不排除對因私人原因而進行的調(diào)解與協(xié)商過程的錄音、錄像。

　　6、基本規(guī)則并不要求有對庭審過程現(xiàn)場直播或者現(xiàn)場錄像的權(quán)利。

　　限制

　　7、任何對基本準則的限制必須由法律事先作出規(guī)定。如果有授權(quán)自由裁量，這種權(quán)力只能授予法官。

　　8、只要法官實施對規(guī)則規(guī)定的權(quán)利的限制，媒體就有權(quán)利要求聽證和進行上訴。

　　9、法律有權(quán)因為對未成年人或者其他特殊群體進行保護的需要而對基本規(guī)則規(guī)定的權(quán)利加以限制。

　　10、法律可以因為民主社會其他利益的需要而對犯罪過程有關(guān)的基本規(guī)則規(guī)定的權(quán)利加 限制：

　　為了防止對被告人的嚴重偏見；

　　為了防止形成對證人的壓力、對陪審員和被害人造成損害。

　　11、如果因為國家安全的理由而對基本規(guī)則加以限制，這種限制不能對當事人的權(quán)利包括辯護權(quán)，形成危險。辯方和媒體有權(quán)利在最大程度上進行限制的理由（如果必要，對此理由有保密的義務(wù)），并有權(quán)對這些限制提出抗辯。

　　12、在民事案件中，如果有法律授權(quán)，可以為了保護私人合法利益而對規(guī)則加以限制。

　　13、不能以專斷和歧視的方法對規(guī)則權(quán)利加以限制。

　　14、既使對規(guī)則規(guī)定的權(quán)利加以限制，也只能以盡可能最低的程度和最短的時間，可以用較低限度的方法達到目的時，不能使用較高限度的方法。

　　附錄

　　實施的策略

　　1、法官應(yīng)當接受有關(guān)處理媒體事務(wù)的規(guī)定。應(yīng)當鼓勵法官提供牽涉到公共事務(wù)的案件的判決書的簡寫本或者以其他形式向媒體提供信息。

　　2、盡管對于法官回答媒體的問題可以通過立法作出合理的規(guī)定，但法官不應(yīng)當被禁止回答公眾提出的與司法有關(guān)的問題。上述規(guī)定可以就法官與媒體交流的方式作出規(guī)定。

　　3、司法權(quán)力與言論自由、特殊人群（特別是未成年人和其他需要提供特殊保護的人）的權(quán)利之間的平衡，是非常難以取得的。所以對于與此相關(guān)的個人或者群體，必然采用下列的一種或者多種方法加以應(yīng)對：立法解決、媒體協(xié)商、媒體聯(lián)合會、還可以是媒體行業(yè)內(nèi)部制定的媒體職業(yè)道德準則。

　　材料來源：The Madrid Principle on the relationship between the media and judicial independent. CJJL yearbook. vol 4(1995).

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