在香港的家庭里，有近30萬(wàn)外籍傭人為雇主們忙碌著打理各種家務(wù)。每逢星期天休息日，這些外傭就三五成群地聚集在香港的公園里、廣場(chǎng)上、天橋旁等公共空地，一起打牌或是閑聊。 　　而在其他日子里，除了在街市、地鐵和公交車(chē)上偶爾還能看到他們的身影，這30萬(wàn)人幾乎從香港的公共空間里消失，分散在他們各自的雇主家中。
　　香港《基本法》規(guī)定，外籍人士只要在香港連續(xù)通常居住滿7年，就可以申請(qǐng)成為香港永久居民，可以享受到各種福利。但是，香港《入境條例》卻將外傭排除在外，不論在香港工作多久，外傭都無(wú)法成為香港人。
　　今年7月份，在香港工作了25年的菲律賓籍外傭伊萬(wàn)杰琳，向高等法院起訴《入境條例》違反了《基本法》，對(duì)外傭構(gòu)成歧視。
　　9月30日，高等法院裁定，《入境條例》對(duì)外傭的排除條款不符合《基本法》。此裁定不啻一枚重磅炸彈，意味著曾游離于香港社會(huì)之外的眾多外傭可能成為香港人，如果加上他們的親屬，香港人口可能一時(shí)間劇增40萬(wàn)。
　　
　　香港的外傭政策
　　1986年，34歲的伊萬(wàn)杰琳離開(kāi)丈夫和5個(gè)孩子，從菲律賓來(lái)到香港，在一個(gè)家庭當(dāng)傭人。那一年，香港總共有28951名和她一樣的外傭。此后，伊萬(wàn)杰琳一直為同一個(gè)雇主服務(wù)，到2009年，在雇主支持下提出申請(qǐng)香港永久居民身份證的時(shí)候，她已經(jīng)在香港連續(xù)工作了23年。而這一年，香港的外傭數(shù)量已經(jīng)增加到1986年的10倍。其中有11萬(wàn)多人已經(jīng)在香港連續(xù)工作了7年以上。
　　據(jù)統(tǒng)計(jì)，每10戶香港家庭中就有一戶聘用了全職外傭。這樣高密度引進(jìn)外傭的情形，在其他地區(qū)并不多見(jiàn)。實(shí)際上，外傭是否可以入境工作，首先需要獲得香港政府批準(zhǔn)。正因?yàn)椤度刖硹l例》將外傭排除在可以獲得永久居民資格的外籍人士范圍之外，香港政府才能夠放開(kāi)手腳，毫無(wú)后顧之憂，批準(zhǔn)大量外傭到香港工作。
　　按照香港入境處的規(guī)定，其他外籍工作人員必須“具備香港所需而又缺乏的特別技能、知識(shí)或經(jīng)驗(yàn)，或能夠?qū)Ρ靖劢?jīng)濟(jì)做出重大貢獻(xiàn)”的，才能申請(qǐng)來(lái)港工作。如果這些外籍人士在港工作滿7年，就可申請(qǐng)成為香港永久居民。《入境條例》排除了外傭的這項(xiàng)資格，換來(lái)的是降低標(biāo)準(zhǔn)以批準(zhǔn)外傭入境工作。
　　數(shù)據(jù)顯示，2010年共有2.6萬(wàn)多名海外人士獲批準(zhǔn)到香港工作。而過(guò)去7年，香港每年增加的外傭也達(dá)到了這個(gè)數(shù)量�？梢韵胂蟮氖�，如果沒(méi)有《入境條例》的排除條款，香港現(xiàn)有外傭數(shù)會(huì)因?yàn)槿敫酃ぷ鞯母唛T(mén)檻而大大減少。
　　然而，曾經(jīng)使眾多外傭得以在香港獲得工作機(jī)會(huì)的《入境條例》，現(xiàn)在卻受到了挑戰(zhàn)。
　　上世紀(jì)70年代，香港存在家傭嚴(yán)重短缺的問(wèn)題。當(dāng)時(shí)的港英政府出于各種顧慮，不愿意接納中國(guó)內(nèi)地的傭人，而是從東南亞等國(guó)家引入外傭，同時(shí)制定政策，限制外傭和其他外籍半嫻熟工人在香港定居。當(dāng)時(shí)還沒(méi)有永久居民和居留權(quán)的說(shuō)法，而是用“定居”。此后，香港的外傭人數(shù)大幅攀升。
　　香港回歸中英談判時(shí)，為在交接前后穩(wěn)定民心，聯(lián)合聲明提出，符合一定條件的人將成為香港永久居民，并享有香港居留權(quán)，在香港居住不受任何條件和期限的限制。但聲明中并未提到是否將外傭排除在外。
　　1990年，香港《基本法》頒布，第二十四條第二款第四項(xiàng)規(guī)定：“在香港特別行政區(qū)成立以前或以后持有效旅行證件進(jìn)入香港、在香港通常居住連續(xù)7年以上并以香港為永久居住地的非中國(guó)籍的人”是香港永久居民。其中也未明文排除外傭。
　　1996年，全國(guó)人民代表大會(huì)香港特別行政區(qū)籌備委員會(huì)發(fā)布對(duì)《基本法》第二十四條第二款的意見(jiàn)，對(duì)“通常居住”概念進(jìn)行界定，提出“根據(jù)政府的專項(xiàng)政策獲準(zhǔn)留在香港”的不屬于“通常居住”。
　　回歸前一個(gè)月，香港《入境條例》修訂，在不得視為“通常居住”的情形里增加一項(xiàng)：“受雇為外來(lái)家庭傭工（指來(lái)自香港以外地方者）而留在香港”。至此，原來(lái)以政策形式施加在外傭身上的限制，以法律的方式固定了下來(lái)。
　　《基本法》于1997年7月1日生效以后，香港就多了一部“小憲法”。盡管《基本法》規(guī)定，香港的原有法律依然沿用，但同時(shí)也規(guī)定，與《基本法》相抵觸的法律無(wú)效。因此，對(duì)外傭的限制寫(xiě)入法律后，就存在一個(gè)是否違反《基本法》的問(wèn)題。
　　伊萬(wàn)杰琳正是以此為緣由，將拒絕批準(zhǔn)她為香港永久居民的香港入境處，以及入境處所依據(jù)的《入境條例》告到了法院。
　　
　　 “我的職責(zé)是適用法律”
　　此案立刻引起了各方的強(qiáng)烈關(guān)注，招來(lái)了一片抗議聲。
　　香港政黨民建聯(lián)在判決前做了一項(xiàng)社會(huì)調(diào)查，共有91290人簽名反對(duì)外傭獲得居港權(quán)，而僅有約400人表示不反對(duì)。另一黨派自由黨的調(diào)查也顯示，高達(dá)80%的民眾表示反對(duì)。網(wǎng)絡(luò)上立即有人組織了抗議群組，短時(shí)間內(nèi)已有4000人加入。也有反對(duì)團(tuán)體發(fā)起了小規(guī)模示威游行。
　　對(duì)于外傭以歧視為由起訴，香港一位網(wǎng)民表示憤憤不平，他說(shuō)：“外傭已經(jīng)得到她們合約應(yīng)得的報(bào)酬，還供吃供住……香港一點(diǎn)沒(méi)欠她們。她們是自己選擇沒(méi)有居留權(quán)前景的工作，這當(dāng)中不涉歧視問(wèn)題�！�
　　除這種情緒外，大部分反對(duì)的人是因?yàn)閾?dān)心大量外傭擁有居留權(quán)后，會(huì)占用香港的資源。香港大學(xué)社工系教授梁祖彬表示，外傭居港權(quán)一旦“開(kāi)綠燈”，政府就要負(fù)責(zé)他們的醫(yī)療及教育等開(kāi)支，香港“不值得背負(fù)這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)”。
　　近年來(lái)，香港的房?jī)r(jià)高企，物價(jià)不斷上漲，民生愈發(fā)嚴(yán)峻，民眾對(duì)政府福利不足早有微辭。就在幾個(gè)月前，港府為了紓解民困，給每位成年永久居民發(fā)放了6000港元。此舉在當(dāng)時(shí)就引起了爭(zhēng)議，有港人抗議，不應(yīng)該向“新移民”發(fā)放補(bǔ)助。香港媒體也經(jīng)常渲染內(nèi)地產(chǎn)婦到香港產(chǎn)子。在經(jīng)濟(jì)低迷的形勢(shì)下，港人對(duì)“外來(lái)者”攤薄本港福利就更加怨聲載道了。
　　現(xiàn)在，外傭一旦勝訴，就可能引起連鎖反應(yīng)。更有人危言聳聽(tīng)，舉出法國(guó)、英國(guó)曾發(fā)生騷擾的例子，認(rèn)為如果大量外傭成為港人，將可能出現(xiàn)文化沖突和犯罪問(wèn)題。
　　然而，面對(duì)沸騰的民意，受理此案的香港高等法院法官林文瀚似乎不為所動(dòng)。他在判決書(shū)的開(kāi)頭，專門(mén)用了長(zhǎng)達(dá)3頁(yè)的篇幅闡明，對(duì)于此案，“我的職責(zé)是適用法律”。
　　他在判決書(shū)中說(shuō)，可以理解公眾強(qiáng)烈關(guān)注此案的心情，也可以理解政府提前準(zhǔn)備應(yīng)對(duì)策略的做法。法庭尊重市民的表達(dá)自由，但是法官不允許市民的各種討論干擾到法庭裁判功能的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。法官將嚴(yán)格遵照法律審理此案，不會(huì)考慮政治，或社會(huì)與經(jīng)濟(jì)方面的因素，因?yàn)榇税赣懻摰膯?wèn)題并非入境政策的合理性，而是其合憲性。換言之，對(duì)林文瀚法官來(lái)說(shuō)，政治效果和社會(huì)效果都不在他的考慮范圍內(nèi)。
　　按照普通法的法律方法，他在判決中指出，就《基本法》中“通常居住”的語(yǔ)義來(lái)說(shuō)，《入境條例》不能將外傭排除在外，因?yàn)楸M管法律語(yǔ)言可能有模糊之處，但無(wú)論如何也不能賦予這個(gè)概念其文字本身所無(wú)法承載的含義。
　　在以往的判例中，法官認(rèn)可關(guān)押在監(jiān)獄里的情形不屬于通常居住，因?yàn)檫`反了自愿性和目的性原則。但是對(duì)外傭來(lái)說(shuō)，盡管有諸多限制，還是不能列為“通常居住”的反例。例如，辯方律師提出，外傭的吃住條件很有限，其生活水準(zhǔn)無(wú)法與普通市民相提并論，因此不能算是“通常居住”。林文瀚法官認(rèn)為這不能一概而論，有些富裕家庭的外傭，他們的生活條件和空閑時(shí)間甚至比那些辛勤謀生的港人還要優(yōu)厚。
　　林文瀚法官最終裁定《入境條例》排除外傭的條款與《基本法》不符。他認(rèn)為這一條款不應(yīng)該成為外傭獲得居留權(quán)的障礙。值得一提的是，林文瀚法官的判決并不是以反歧視為理由。反之，他認(rèn)為在是否批準(zhǔn)特定人士成為永久居民的問(wèn)題上，根據(jù)國(guó)際法原則，一個(gè)政府可以做出區(qū)別對(duì)待的規(guī)定。
　　
　　當(dāng)判決推翻了常識(shí)
　　一石激起千層浪。
　　每當(dāng)司法結(jié)果與公眾利益有沖突，與一般觀念有出入，甚至是違反常識(shí)的時(shí)候，便是法治面臨巨大考驗(yàn)的時(shí)候。法治的核心內(nèi)容除了司法審判獨(dú)立以外，還包括公眾對(duì)法律尤其是憲法的信心。
　　就目前而言，香港法院頂住了來(lái)自公眾的壓力，而港府面對(duì)司法也頗為自制。特首曾蔭權(quán)在立法會(huì)接受議員詢問(wèn)此案時(shí)，便表示案件已進(jìn)入司法程序，不便評(píng)論。判決前，港府自信有五成的把握能勝訴，但由于此案關(guān)聯(lián)巨大，港府不敢有任何懈怠，事先研討了一旦敗訴的應(yīng)對(duì)措施。面對(duì)敗訴，盡管曾蔭權(quán)相信《入境條例》是合法合憲的，但他除了表示失望外，也只能依循制度途徑尋找解決方案，一方面請(qǐng)法院暫緩執(zhí)行判決，另一方面則加快提起上訴。
　　澳洲研究者默克曾對(duì)幾個(gè)外傭輸入地區(qū)進(jìn)行過(guò)比較研究，得出結(jié)論認(rèn)為，雖然存有缺陷，但香港保障外傭權(quán)利的法律已屬最為先進(jìn)。即便在去年菲律賓人質(zhì)事件發(fā)生后，港人也同樣善待在港的菲律賓籍外傭。這種情況下，現(xiàn)在有外傭提起訴訟，要求獲得居留權(quán)，并獲得勝訴，難免會(huì)有港人認(rèn)為是否“要得太多了”。對(duì)于普通市民來(lái)說(shuō)，在他們的觀念里，不論是依據(jù)長(zhǎng)期的政策，還是依據(jù)外傭自愿簽署的合約，外傭都不應(yīng)該獲得香港居留權(quán)，這幾乎是一個(gè)常識(shí)。
　　現(xiàn)在這個(gè)常識(shí)被法院推翻了。市民應(yīng)該如何面對(duì)這樣的判決呢？市民的反應(yīng)無(wú)疑會(huì)體現(xiàn)出他們對(duì)香港法治的信心程度。令人欣慰的是，盡管有一些極端的抗議聲音，也有很多不解，但也有不少人表示不論結(jié)果如何，都會(huì)接受法院的判決。此案原告伊萬(wàn)杰琳也正是在香港雇主的支持下去申請(qǐng)永久居民資格。香港互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)莫乃光稱，他的一位朋友在認(rèn)真分析判決書(shū)后，決定支持他們家的外傭申請(qǐng)居港權(quán)。
　　當(dāng)然，現(xiàn)在此案尚未進(jìn)入終局�！痘�本法》委員會(huì)委員兼香港大學(xué)法律學(xué)院教授陳弘毅說(shuō)：“不要太快下定論，過(guò)去很多原訟庭或上訴庭的判決，結(jié)果到終審法院都被扭轉(zhuǎn)。”林文瀚法官在判決書(shū)中認(rèn)為，《基本法》頒布前的有關(guān)立法材料中并未對(duì)通常居住進(jìn)行定義，也沒(méi)有賦予港府進(jìn)行定義的權(quán)力。而《基本法》頒布后，擁有解釋權(quán)的就只有全國(guó)人大常委會(huì)和香港法院，因此，其他機(jī)構(gòu)解釋《基本法》的文件都不被法庭采納。
　　《基本法》中關(guān)于香港永久居民的內(nèi)容是在中英談判中確定下來(lái)的。陳弘毅教授分析說(shuō)，如果能夠公開(kāi)當(dāng)時(shí)談判的相關(guān)會(huì)議記錄，從中找到立法的本意，香港終審法院或許會(huì)改變判決結(jié)果。
　　如果終審法院維持原判決，港府的另一個(gè)選項(xiàng)則是提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)釋法。
　　不論如何，此案最理想的結(jié)果當(dāng)然是既能使香港免受人口劇增的沖擊，又能夠在制度軌道內(nèi)解決問(wèn)題，保護(hù)香港法治不受損害。但如果這種理想結(jié)果無(wú)法達(dá)到，也無(wú)須過(guò)于憂慮。畢竟，法治正是在一次又一次的考驗(yàn)中成熟起來(lái)的。

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